曲靖市农民工工资保证金管理办法
云南省曲靖市人民政府
曲靖市人民政府公告
第52号
《曲靖市农民工工资保证金管理办法》已经2010年12月3日曲靖市第三届人民政府第十八次常务会议通过，现予公布，自2011年2月1日起施行。
曲靖市人民政府
二○一一年一月四日
曲靖市农民工工资保证金管理办法
第一条 为切实解决用人单位拖欠、克扣农民工工资问题，保护农民工合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》、《劳动保障监察条例》、《国务院关于解决农民工问题的若干意见》（国发〔2006〕5号）、《云南省农民工权益保障办法》、《云南省建设领域农民工工资支付管理试行办法》等有关规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 曲靖市行政区域内建设领域的建设单位、工程总承包企业、用人单位，非建设领域发生拖欠、克扣农民工工资行为的用人单位，适用本办法。
第三条 农民工工资保证金是指按照一定标准预存，用于解决用人单位拖欠、克扣农民工工资问题的专项资金。农民工工资保证金实行强制交存，专户管理。
第四条 建设领域内，依法应办理施工许可或开工审批的工程项目一律实行农民工工资保证金制度。
非建设领域内，发生拖欠、克扣农民工工资的用人单位应交存农民工工资保证金。
第五条 建设领域内，工程总承包企业在工程项目开工前，应当按照合同工程价款的3%向人力资源社会保障行政部门指定的银行专户交存农民工工资保证金，其中合同工程价款超过1亿元的，按合同工程价款的2%交存农民工工资保证金。工程总承包企业应交存的农民工工资保证金超过1000万元的，经人力资源社会保障行政部门批准，可分期交存。
工程总承包企业对其所承包工程项目的农民工工资支付负总责。工程总承包企业在工程项目竣工并结清农民工工资前不得支取农民工工资保证金。工程总承包企业在工程项目开工前提交营业执照副本、施工合同原件及复印件各一份，到人力资源社会保障行政部门办理《建设领域农民工工资保证金交存证明》。
建设单位应落实建设资金，为工程总承包企业按规定交存农民工工资保证金提供条件。建设单位与工程总承包企业签订工程建设施工合同时，应将交存农民工工资保证金作为工程建设施工合同的内容。
第六条 非建设领域用人单位发生拖欠、克扣农民工工资的，由人力资源社会保障行政部门责令该用人单位限期支付拖欠、克扣的农民工工资，并责令该用人单位在5个工作日内向人力资源社会保障行政部门指定的银行账户交存农民工工资保证金。交存标准为用人单位发生拖欠、克扣农民工工资行为的上个月应付全部职工工资总额。交存期限为1年，到期后已足额支付农民工工资的，方可退还农民工工资保证金。
第七条 市、县两级人力资源和社会保障、住房和城乡建设、交通运输、水务、监察等行政部门按各自职责做好本办法的实施工作。
第八条 建设领域内，市级有关行政主管部门许可或审批的工程项目，其农民工工资保证金由市级人力资源社会保障行政部门管理；县级有关行政主管部门许可或审批的工程项目，由县级人力资源社会保障行政部门管理；其他工程项目的农民工工资保证金，按照属地管理原则由工程项目所在地的县级人力资源社会保障行政部门负责管理。
非建设领域的用人单位由市、县两级人力资源社会保障行政部门实行分级管理。
人力资源社会保障行政部门的劳动保障监察机构负责农民工工资保证金的日常管理工作。
第九条 市、县两级住房和城乡建设、交通运输、水务等有关行政主管部门在受理工程项目施工许可或开工审批时，应当查验人力资源社会保障行政部门出具的《建设领域农民工工资保证金交存证明》和指定银行出具的农民工工资保证金存入凭证。未按照本办法规定交存农民工工资保证金的，应视为该工程项目建设资金未落实，有关行政主管部门不得发放施工许可证或批准开工报告。
工程项目竣工验收备案时，有关行政主管部门应当查验人力资源社会保障行政部门出具的《建设领域农民工工资足额支付证明》；没有《建设领域农民工工资足额支付证明》的，有关行政主管部门不予竣工验收备案。
第十条 建设领域内，工程项目发生拖欠、克扣农民工工资的，人力资源社会保障行政部门应当责令工程总承包企业限期支付。逾期不支付的，人力资源社会保障行政部门提取该总承包企业交存的农民工工资保证金，用于发放拖欠、克扣的农民工工资，并按照《劳动保障监察条例》的有关规定处理。
非建设领域内，用人单位在交存农民工工资保证金后又发生拖欠、克扣农民工工资行为的，人力资源社会保障行政部门责令该用人单位限期支付；逾期不支付的，人力资源社会保障行政部门提取该用人单位交存的农民工工资保证金，用于发放拖欠、克扣的农民工工资，并按照《劳动保障监察条例》的有关规定处理。
农民工工资保证金在用于发放拖欠、克扣的农民工工资后，由人力资源社会保障行政部门责令工程总承包企业或用人单位在5个工作日内补足。
农民工工资保证金不足以全额发放拖欠、克扣的农民工工资的，农民工可通过司法途径继续追偿不足部分。
第十一条 建设领域内，工程项目建设期间，工程总承包企业应在施工工地醒目位置设立公示牌，公示每月工资支付情况、劳动保障监察机构名称和工资支付投诉举报方式。
工程项目竣工验收备案前，总承包企业持全额支付工资的凭证、建设单位出具的工程竣工验收报告办理《建设领域农民工工资足额支付证明》，并申请退还农民工工资保证金。人力资源社会保障行政部门应自受理之日起5个工作日内核实完毕农民工工资支付情况。对已足额支付农民工工资的，出具《建设领域农民工工资足额支付证明》，并通知开户银行退还农民工工资保证金本息。
第十二条 非建设领域用人单位自农民工工资保证金存储期满之日起，可持全额支付工资的凭证申请退还农民工工资保证金。人力资源社会保障行政部门应当自收到退还申请之日起5个工作日内审查完毕。对已足额支付农民工工资的，通知开户银行退还农民工工资保证金本息。
第十三条 农民工工资保证金存款按照银行同期活期存款利率计息。
第十四条 在劳动保障监察和劳动争议处理过程中，对农民工与用人单位发生的有关工资支付的纠纷和争议，用人单位在规定的期限内不能提供或者拒绝提供有关凭证的，人力资源社会保障行政部门或者劳动争议仲裁机构可责成用人单位按照上年度曲靖市社会平均工资标准支付农民工工资。
第十五条 人力资源社会保障行政部门应当依法受理拖欠、克扣农民工工资的投诉举报，依法查处用人单位拖欠、克扣农民工工资的行为。
对发生拖欠、克扣农民工工资行为造成恶劣影响或者多次发生拖欠、克扣农民工工资的用人单位，人力资源社会保障行政部门应记入劳动保障诚信档案，向其主管部门通报，并向社会公布。
第十六条 人民银行市、县分支机构应根据人力资源社会保障行政部门出具的证明材料，把用人单位拖欠、克扣农民工工资的不良行为记入企业征信系统；监督招投标活动的有关行政部门应当依法限制该用人单位的投标资格。
发生拖欠、克扣农民工工资的用人单位，3年内不得评为文明单位、先进单位，不得授予荣誉称号。该用人单位法定代表人或负责人不得参与各类评选、表彰等。
第十七条 有关行政部门及其工作人员在受理施工许可或开工审批、竣工验收备案时，违反本办法规定未查验农民工工资保证金有关证明的，由同级监察部门进行行政问责。同时，按照谁批准、谁负责的原则，由受理许可或审批、备案的行政主管部门负责处理有关拖欠、克扣农民工工资问题。
人力资源社会保障行政部门及其工作人员挪用、侵占农民工工资保证金，或者违反本办法规定办理有关证明业务的，由同级监察部门责令限期改正；逾期未改正的，对直接负责的主管人员和其他责任人员依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十八条 中央、省属、省外等市外单位在本市行政区域内营业的，按照本办法规定执行。
第十九条 本办法自2011年2月1日起施行。
本办法施行前已开工尚未竣工的工程项目，其工程总承包企业应在本办法施行后1个月内补交农民工工资保证金。
过去市、县人民政府及职能部门出台的规定与本办法不一致的，按照本办法规定执行。
附件：1.农民工工资保证金交存备案表
2.交存（补交）农民工工资保证金通知
3.建设领域农民工工资保证金交存证明
4.提取农民工工资保证金通知
5.建设领域农民工工资足额支付证明
附件1
农民工工资保证金交存备案表
编号：
建设单位名称
承包单位名称
工程项目名称
工程项目地点
合同价款（元）
交存单位承诺
我单位承诺：按规定交存农民工工资保证金。如发生拖欠、克扣劳动者工资，由人力资源社会保障行政部门从我单位交存的农民工工资保证金中提取相应资金发放农民工工资，同时我单位在5个工作日内补足。
承诺单位（签章）
年 月 日
注：本表由交存单位填报，一式两份，分别由交存单位和劳动保障监察机构留存。属建设领域的应同时提交营业执照副本、施工合同原件及复印件各1份（原件审核后退回）；属非建设领域的只填“交存单位承诺”一栏。
交存（补交）农民工工资保证金通知
附件2
编号：
：
根据《曲靖市农民工工资保证金管理办法》的有关规定，请你单位于 年 月 日前交存（补交）农民工工资保证金 元（大写： ）。
开户银行名称及地址：
账户： 账号： 。
开户银行联系电话： 。（交存备案表编号： ）
签收单位：
签 收 人：
签收时间：
人力资源社会保障部门业务专用章
（签章）
年 月 日
注：本通知书由劳动保障监察机构核实备案表后出具。一式3份，分别由农民工工资保证金交存（补交）单位、农民工工资保证金开户银行、劳动保障监察机构保存。
附件3
建设领域农民工工资保证金交存证明
编号：
建设单位名称
承包单位名称
工程项目名称
工程项目地点
合同价款（元）
农民工工资保证金开户银行名称
农民工工资保证金开户银行账号
交存金额（元）
人力资源社会保障
部门意见
经办人：
年 月 日
审核人：
年 月 日
（签章）
年 月 日
注：本证明一式3份，分别由劳动保障监察机构、工程总承包企业、建设单位保存。
附件4
提取农民工工资保证金通知
编号：
农民工工资保证金交存单位名称
农民工工资保证金余额（元）
提取金额（元）
人力资源社会保障
部门意见
经办人：
年 月 日
审核人：
年 月 日
（签章）
年 月 日
注：本通知书一式3份，分别由劳动保障监察机构、农民工工资保证金开户银行、农民工工资保证金交存单位保存。
附件5
建设领域农民工工资足额支付证明
编号：
建设单位名称
承包单位名称
工程项目名称
工程项目地点
合同价款（元）
人力资源社会保障
部门意见
经调查核实，本工程已足额支付农民工工资。
经办人： 年 月 日
审核人： 年 月 日
（签章）
年 月 日
注：本证明一式3份，分别由工程总承包企业、工程竣工备案行政主管部门、劳动保障监察机构保存。
我国新修订的《保险法》第16条规定：“投保人故意或者因重大过失未履行前款规定的如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除合同。前款规定的合同解除权，自保险人知道有解除事由之日起，超过30日不行使而消灭。自合同成立之日起超过2年的，保险人不得解除合同；发生保险事故的，保险人应当承担赔偿或者给付保险金的责任。”
该条规定就是保险法中关于不可抗辩条款内容的规定，该规定强调了对被保险人利益的保护。不可抗辩条款，也叫“不可争议条款”，是指保险人不得以被保险人在投保单上的误告或隐瞒事实为理由，而主张契约无效或拒绝赔偿。该条款是指在人身保险合同中所约定，在被保险人生存期间，从人身保险合同生效之日起满一定时期后（一般为2年），保险合同成为不可争议的文件，保险人不得以投保人在订立合同时违反诚信原则，未如实履行告知义务为由，而主张解除合同。[1]不可抗辩条款的产生可追溯到18世纪末至19世纪上叶，1848年英国伦敦寿险公司在推出的服务项目中首次应用了不可抗辩条款。之后，到1930年，美国纽约州保险监督管理部门对该州“保险法例”加以规定使得不可抗辩条款首次成为法定条款。不可抗辩条款是英美法系保险法的产物，对现代各国保险立法产生了重大影响。
从不可抗辩条款的定义中不难看出，此条款主要为了保护被保险人的利益，即一旦保险合同成立两年后，被保险人便可以此时效期限对抗保险人提出的任何有关解除保险合同的缘由。我国新《保险法》中对不可抗辩条款已经做出了强制性的规定，这一规定适应了保险立法的先进理念，但从我国新《保险法》立法规定来看，我国不可抗辩条款的规定比较简略，略显粗糙，特别是对其适用的情形并无太多的具体规范，这容易导致争议的发生。本文就不可抗辩条款的具体适用问题进行初步探讨，希望有助于对该条款的理解与适用。
一、不可抗辩条款适用的险种范围
关于不可抗辩条款适用的险种范围，这在理论界不无争议，英美法中的不可抗辩条款起源于人寿保险合同，后来开始适用于健康保险合同。但因意外伤害保险多为短期险种，故学说和立法多认为其不适用不可抗辩条款。[2]
美国一些州的立法承认不可抗辩条款适用残疾保险和意外伤害保险，但其前提就是这些险种必须是2年以上的保险合同。尽管美国有4个州立法规定了不可抗辩条款适用于各种保险合同，但总体上，财产保险和责任保险并不适用不可抗辩条款。[3]
在我国，关于财产保险合同是否可以适用不可抗辩条款，存在两种不同的观点。否定说认为，不可抗辩条款仅适用于人身保险，不适用财产保险，理由为：（一）财产保险合同期限通常为1年，而不可抗辩条款保障的是被保险人的长期期待；（二）相对于人身保险的被保险人而言，财产保险的被保险人更容易举证，因为被保险人并没有死亡，无需不可抗辩条款进行特殊保护；（三）不可抗辩条款的目的，在于保护人之生存价值，使得被保险人之亲属在被保险人死亡之后，生活不至于无着落。[4]财产保险只关注保险标的财产上价值损益变动的补偿，不涉及对人的生存价值保障，根本不可能适用不可抗辩条款。因此有学者认为，不可抗辩条款是“寿险契约之独特规则。”[5]
肯定说认为，不可抗辩条款不仅适用于人身保险，也适用财产保险，其理由包括：（一）财产保险合同的期限一般比较短，因此，其适用不可抗辩条款的实际机会较少。（二）域外立法，包括日本、韩国、我国台湾地区的保险法规定了不可抗辩条款，但并无不可适用财产保险之立法限制。[6]
笔者支持肯定说，认为不可抗辩条款不仅在人寿保险合同中适用，在财产保险合同中同样可以适用，除了上述理由外，还包括以下几方面。
第一，从立法目的来看，不可抗辩条款主要是为了保护投保人、被保险人及受益人的信赖利益。立法认为保险人应当在签发保单前进行充分调查，在保单签发多年后，不能提出保单无效或拒绝赔偿。因此，从立法目的来看，不可抗辩条款适用财产保险合同，同样可以达到督促保险人严格核保程序，规范保险公司经营，树立保险公司的诚信经营形象的目的。
第二，不可抗辩条款是发展变化的。在英美法上，在不可抗辩条款的发展初期，不可抗辩条款主要适用于人寿保险业务中，即使在制定法的阶段，也存在着不可抗辩条款是否适用于健康保险和意外保险的不同意见。大陆法系的不可抗辩条款，其理由基础是合同法，在采用不可抗辩条款的时候，将其适用到财产保险领域，并无不可。[7]
第三，适用不可抗辩条款的基本条件是保险合同的期限必须是2年以上。在保险实务中，意外伤害保险和财产保险的保险期限一般为1年或者更短，但理论上，财产保险合同并非固定为短期保险，就像人身保险合同并非一律为长期合同一样，如果当事人将财产保险合同期限确定为2年或者2年以上，财产保险就有适用余地。因此，如果武断地将不可抗辩条款理解为人身保险的特有规则，不符合我国保险法的立法逻辑，更不符合不可抗辩条款的精神实质。
第四，否定说的观点经不起推敲。首先，就举证问题而言，财产保险合同和人身保险合同并无实质区别，保险合同在订立2年之后，保险合同当事人死亡的概率并非很高；其次，那种认为财产保险不涉及人的生存价值保障而否认适用不可抗辩条款的观点，其对不可抗辩条款价值的理解是狭隘的。人身保险合同适用不可抗辩条款，凸显了很强的人道主义理论价值，体现了对被保险人的人身利益的关怀，但不可抗辩的价值和功能并非仅局限于此，商业保险并非社会保险，商业保险并无保护被保险人亲属的基本生活的保障功能。如果失去家庭主要财产，也将对被保险人亲属的生活产生重大影响。
此外，从我国《保险法》第16条关于不可抗辩条款的规定来看，它属于保险合同的“一般规定”，从立法体例来看，既可以适用人寿保险，也可以适用于财产保险。因此，坚持认为不可抗辩条款不适用财产保险合同的观点，是站不住脚的，也不符合我国立法精神。
二、不可抗辩条款的抗辩期间的起算
关于不可抗辩条款的抗辩期间，我国《保险法》第16条规定了两个期间：一个是30天的期间，为主观期间，以保险人知道有解除事由时起算；第二个是2年，为客观期间，以保险合同成立之日起算。一旦这两个期间经过，保险人的合同解除权即行消灭而不得行使。可见，我国不可抗辩条款的抗辩期间的计算比较清楚，但在保险合同成立与生效并非一致的情形以及保险合同存在复效的情形下，不可抗辩期间的起算则容易发生争议。
（一）保险合同成立与生效不一致时可抗辩期的起算
在保险实务中，保险合同的成立和生效一般是一致的，保险单的签发和保险单的生效一般也是同步，自保险合同成立之日起开始计算2年期间一般不成问题。但问题是，如果保险合同附加了生效条件和期限，那么，保险合同的成立和生效的时间就不一致。特别是人身保险合同需要经过体检等一系列核保程序，保险合同成立时间先于保险合同生效时间。不可抗辩条款的抗辩期间计算的起点不同自然会对保险人和投保人产生不同的影响。
就保险合同的特别约定而言，大多数的保险合同的生效时间在保险合同成立之后，如果以保险合同的生效为起算日，显然有利于保险人而不利于被保险人，这与设立不可抗辩条款的立法目的是相悖的。因此，2年的可抗辩期间应从保险合同成立之日起计算，这才符合不可抗辩条款的立法目的。如我国台湾地区保险法第64条第3款规定：“前项解除契约权，自保险人知有解除原因后，经过一个月不行使而消灭；或契约订立后经过两年，即有可以解除之原因，亦不得解除契约”。从该规定可以明确地看出我国台湾地区采用的是契约订立时起算的标准，这样的规定比我国保险法中的规定要明确，也更容易认定，值得借鉴。
（二）保险合同复效时可抗辩期的起算
在保险合同复效制度中，一般会涉及到两个问题：一个是原保险合同中投保人或被保险人的告知中存在着欺诈；第二是投保人复效申请时的告知存在着欺诈。那么，在投保人申请保险合同的复效时，保险人的可抗辩期间如何来计算呢？保险合同复效能否要求投保人再履行告知义务？这在理论上有争议。笔者认为，作为一项特殊的制度，复效如果要求投保人按合同订立时的要求履行告知义务，复效制度的意义将不存在。一般而言，合同复效以投保人补交保费为条件，只要补交了保费，保险合同效力自然恢复，无需征求保险人同意或者再附加其他条件。如果复效不要求投保人再履行告知义务，自然不存在可抗辩期间的计算问题。
但我国《保险法》第37条规定，复效的条件是“投保人补交保险费，并与保险人协商，达成一致后，保险合同复效”。可见，在我国，保险合同并非自然复效，《保险法》对保险合同的复效设置了一定的条件，并赋予了保险人的选择权，并可以为保险合同复效设立一定的条件和程序。为此，笔者认为，鉴于我国立法之规定，2年的可抗辩期间应当自保险合同复效之日起重新计算。
在保险合同复效时可抗辩期间的计算上，英美法的做法值得借鉴。在英美法上，尽管许多法院认为保险单复效，应当重新计算一个可抗辩期间，但该期间也仅仅是为了被保险人恢复保险单效力而提出的新信息设置，如果保险人对当初签发的保险单作为基础的原信息进行抗辩，则最初的不可抗辩期间仍然有效。[8]
三、不可抗辩条款在团体险中的适用
在团体险中，以一定的社会团体为投保人，以团体全部成员为被保险人，以被保险人指定的家属或其他人为受益人。团体人寿保险合同有一张总保险单，每个被保险人持有一张保险凭证来行使其应有的权利。要判断一个人是否属于被保险人，首先得判断他是否属于该团体，而判断的主要根据则主要来源于雇主或雇员提供的相关信息。