由一则行政处罚案例所想到的

刘 君

N企业在未取得《药品生产许可证》的情况下自2001年7月起大量生产假药，2003年4月经群众举报，H市药监局执法人员对该企业进行了查处，该企业对自己的行为供认不讳，但在对该企业进行处罚时是适用《中华人民共和国药品管理法》（以下简称《药品管理法》）第73条还是74条，出现了两种意见：一种意见认为该企业生产假药应依据74条处罚。另一种意见认为该企业无《药品生产许可证》应依据73条处罚。
笔者同意第二种意见，理由如下：首先，《药品管理法》中的73条与74条是调整不同行为的两条法律依据，应当按违法行为的性质适用。73条着重强调的是“无证生产”应受处罚；74条则着重于“药品质量不合格”应受处罚。其次，通过对两个法条的比较可以发现：《药品管理法》73条对于违法行为要求予以取缔，这实际上是对当事人的“生产”行为本身的一个直接的否定性评价，即不允许生产，而不论生产的药品是否合格。而74条中仅要求没收假药及违法所得，其实质针对的是药品本身，对当事人的生产行为本身是否合法未予评价，容易让当事人产生误解，即其到处罚的原因是药品质量不合格，其生产行为还是合法的。当事人无法正确、充分地认识到自己行为的违法之处，与《中华人民共和国行政处罚法》第五条规定的处罚与教育相结合的立法目的不符。再次，如果对本案可适用74条处罚，则面临着对无证生产劣药的行为亦可依75条给予最多3倍的罚款，显然使得行政处罚与违法行为不相适应。
通过对本案的分析，笔者以为，我国《药品管理法》74条、75条规定的生产假、劣药的主体只能是取得了《药品生产许可证》的合法企业。理由如下：一、《药品管理法》73条与74、75条是一种非此即彼的关系，即在药品生产流通领域只存在有证和无证之分。任何无证擅自生产的行为都能够并且也应当依73条处罚，故此，实无再将74、75条认为包括有无证行为的必要。二、以74条为例：“生产、销售假药的，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额二倍以上五倍以下的罚款；有药品批准证明文件的予以撤销，并责令停产、停业整顿；情节严重的，吊销《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”从本法条的结构分析：撤销药品批准证明文件、责令停产、停业整顿、吊销许可证这些行政处罚都只能是针对合法企业而言。对于生产、销售假药在本法条中只要求没收，而不对生产主体予以取缔，可见，立法者对生产假药的企业的主体资格是持肯定态度的，否则亦应如73条一样要求“依法予以取缔”。三、试举一例：某个人生产假药价值100元，生产劣药价值100元。若认为74、75条中包括无生产资质的企业并依此处罚，至多只能给予800元罚款（假药货值的5倍加上劣药货值的3倍），如依73条处罚则最多可给予1000元罚款（假劣药共同货值的5倍），可见，将74、75条中违法主体的扩大化有可能导致放纵违法行为的发生。四、《药品管理法》74、75条均规定了“构成犯罪的，依法追究刑事责任”，《中华人民共和国刑法》第141、142条生产、销售假、劣药的主体包括自然人等未取得合法生产资格的主体，但刑法与行政法毕竟调整的是不同的法律关系，不应将二者作简单、机械的类比。
综上所述，笔者认为《药品管理法》74、75条规定的生产、销售假、劣药的主体应严格限定为有资质的合法企业，而不应作扩大解释，将非法企业或个人也纳入其中。以上拙见仅作引玉之砖，不当之处还望各位同仁不吝赐教。
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四川省人民政府


批转省物价局、省计经委关于进一步贯彻工业品按质论价政策的补充规定
四川省人民政府



省人民政府：
为了贯彻国务院批转国家物价局、国家经委《关于进一步贯彻工业品按质论价政策的报告》的通知精神，现结合我省情况，补充规定如下：
一、优质奖产品实行优价
（1）获得国家金质奖、银质奖的产品加价幅度确定为：金质奖最高不超过百分之二十，银质奖最高不超过百分之十五。生产企业有权在规定加价幅度内，在现行出厂价基础上自行决定加价。获得国务院主管部和省计经委（或原省经委）授予的部、省优质奖产品，加价幅度最高不超过
百分之十。但必须按照物价分工管理权，报经物价主管部门批准后执行。为保持价廉物美优势，有利于竞争和扩大销售，可以根据产品的不同情况不加价或少加价。加价幅度既要兼顾同普通产品、质量之间在生产成本上的差异，又不能机械地按成本差异进行加价和规定质量差价，而主要是
依据产品使用上的经济效益和市场供求情况确定。有些获得金质奖、银质奖的产品，现行价格与普通产品已经保持有合理质量差价的，可不再加价。加价不宜频繁变动，要相对保持稳定。
（2）出厂价格实行加价以后，商业部门和物资部门的销售价格和供应价格，可在保持现行进销差率和加价费用率不变的情况下，相应加价。
（3）金质奖、银质奖产品和部、省优质奖产品的称号和加价，原则上可以从获奖授予称号开始执行三至五年。但企业每年要向颁发部门、质量监督检查部门报告一两次质量情况，省标准计量局每年至少要对质量复查一两次，凡经复查达不到原获奖标准的，要随报告颁发部门和物价部
门，以便撤消称号和取消优质产品的加价。
（4）工、商企业对金质奖、银质奖和优质奖产品在销售时，应注时标志加以区别。金质奖、银质奖加价幅度，要报上级业务主管部门和物价主管部门备案，不适当的，物价主管部门有权进行检查纠正。
（5）部、省优质奖产品实行优价的报批程序和方法是：由工业企业出具部、省颁发的优质产品证书，并提出经国家标准计量局质量监督检验部门验证的质量数据和优质优价的意见，报请业务主管部门审查，然后按物价管理权限，转报物价主管部门批准。
二、一般工业品也要按质论价
对于未获得国家和部、省优质产品称号的其它一般工业品，一律不准借按质论价为名加价或变相涨价，损害用户和消费者的利益。这些工业品，亦必须贯彻按质论价的政策，严格按照国家、部、省颁发的质量标准和规定的等级质量差价执行。对质量标准、等级差价极不合理的，可提出
修改意见，报请省以上主管部门修订。
三、改进新产品定价
（1）新产品的定价原则是：有利于发展新产品，有利于新产品推广使用，有利于产品的升级换代。可根据产品成本、质量情况，参照市场同类产品价格，比质比价制定。
（2）新产品要按分级管理的原则，根据其重要程度和技术水平等情况，分别由中央或省科委、计经委及主管厅、局组织鉴定确认。新产品的范围、标准，除执行国务院的规定外，可参照原省经委等六个部门川经技（1981）79号文件的有关规定执行。
（3）新产品试销间的价格，原则上由试制企业制定，个别重要的要报省物价主管部门审批。试销期一般不超过一年。试销期满后，要按照物价管理权限上报制定正式价格。
四、对陈旧淘汰产品实行惩罚价
（1）国务院有关部门已核定的陈旧淘汰产品，要尽快将出厂价格降至生产无利以至亏损水平。其他陈旧淘汰产品由计经委、标准计量局、物价局和业务主管部门共同核定。在一九八四年内，由各地计委、经委牵头，组织有关部门，按部门、行业，对所管产品分期、分批进行全面清查
。具体确定哪些产品属陈旧淘汰产品，按照产品管理分工权限报批，并予以公布。
（2）对国家已确定为陈旧淘汰的产品，计划部门不列计划，物资供应不予安排，物价主管部门要撤消原定价格或制定惩罚处理价格。对先限产、后限用的淘汰产品，要按低于成本的惩罚价格处理；对既停产又停用的淘汰产品，产销企业的现货要按废品处理；对于有些陈旧淘汰产品，
降低销价反而会扩大使用的，可不降低价格，而采取对企业税后留用利润征收陈旧淘汰产品惩罚费的办法。
（3）凡经质量监督检验机关确认为粗制滥造的劣质产品，属于生活资料的，商业部门要拒绝收购，当地物价部门要没收生产企业已销售产品的全部利润，并处以罚款，上缴财政；属于生产资料的，不能出厂销售，物资部门也不能收购，已销售的，要回收更换，用户已投入使用的，生
产企业要承担由此造成的直接经济损失。
五、加强工业品质量监督检验工作
（1）质量监督检验工作是实行按质论价的基础和依据，要加强各级质量监督检验机构，特别是大城市的质量监督检验机构要重点健全和充实。全省所有的企业都应有质量标准。对现在还没有规定质量、等级标准的产品，或质量、等级标准规定不合理的产品，质量标准部门要尽快审查
，制定新的标准。
（2）生产企业的质量检验部门，要严格按照国家、部和省颁发的质量标准，把好产品质量关。合格产品应有合格等级标记，不合格的一律不许出厂。
（3）商业、物资部门也应加强产品质量验收工作，对不符合质量标准的产品应拒绝收购。合格的产品则应按规定等级质量的价格执行，不得提级提价，或压级压价。
（4）质量标准的解释权在标准计量局。凡工、商部门在质量标准问题上发生的争议，由标准讲师局进行调解和仲裁。
（5）各级物价部门、工商行政管理部门、标准计量部门和工商业务主管部门，要互相配合，密切协作，加强对工业品的质量和价格监督、检查工作。对以按质论价为名，提级加价、以次充好变相涨价、抬高物价的单位或个人，必须严肃按照《物价管理暂行条例》的有关规定处理。
六、认真开展工业品按质论价的工作
（1）贯彻工业品按质论价的政策，是物价改革的一个重要内容，也是需要长期坚持作好的一项工作。它涉及面广，比较复杂，各有关部门要在同级政府的领导下，协力配合，有计划、有步骤地进行。
（2）各级计委、经委和物价部门，要把工作的重点放在政策指导、典型示范、总结经验、监督检查等方面。对于获得国家金质奖、银质奖和部、省授予的优质奖产品加价，要与劣质陈旧淘汰产品惩罚降价结合进行，以保持市场物价的基本稳定，避免造成许多产品涨价。
各级工业、商业主管部门要把按质价作为一项重要工作，在国家和省规定的政策原则下，立即分行业、分品种开展调查研究，拟定具体办法，按物价管理权限报批后执行。国务院主管部门对金质奖、银质奖产品和优质奖产品规定有按质论价办法和加价幅度的，应按国务院主管部门规定
的按质论价办法和加价幅度执行。
（3）当前，在短期内首先应研究解决一些质价矛盾突出的产品。除国家已规定机械产品按质论价的办法和今年还将规定纺织品、搪瓷缺点品、自行车等按质论价办法外，省级有关部门和各地区研究解决的重点，可放在化肥、主要日用工业品和国家规定有质量标准的食品工业产品（酒
类、酿造产品）等产品上。
（4）各生产企业要在今年六月以前对产品质量标准，进行一次认真检查，并采取有力措施，节约能源和原材料，提高产品质量，发展新产品，淘汰旧产品，使产品质量有一个明显的提高，实现最好的社会经济效益。

四川省物价局
四川省计经委
一九八四年二月二十七日



1984年3月5日